）与其特许经营人科威特公司Al-Homaizi Foodstuff Co WWL（）之间的特许经营协议。该特许经营协议包含以下条款：(i)明确选择英国法律作为主合同法律；(ii)仲裁条款约定ICC仲裁，仲裁地为巴黎；(iii)不得口头对合同进行修改。

　　AHFC公司重组后，成为了Kout Food Group（“KFG”）的子公司。当双方就特许经营协议发生争议后，Kabab-Ji以KFG作为被申请人将该争议提请ICC仲裁。就此情况，仲裁庭需要重点回答两个问题：首先是KFG是否受特许经营协议中仲裁条款的约束；其次是KFG是否成为了特许经营协议中享有实质权利和义务的一方。

　　就以上两个问题，仲裁庭首先确定了适用法律，仲裁庭一致同意案涉仲裁协议应适用法国法，案涉特许经营协议下的实质权利义务应适用英国法。在法律的具体适用中，仲裁庭的多数意见认为：在法国法下，KFG是仲裁协议的一方；在英国法下，KFG通过“补充更替”（novation by addition）成为特许经营协议的一方当事人，因此受特许经营协议实质性权利和义务的约束。基于此，仲裁庭随后认定KFG违反了特许经营协议，并裁决其向Kabab-Ji赔偿损失。

　　收到胜诉裁决后，Kabab-Ji向英国法院申请承认和执行该仲裁裁决。但同时，KFG也向法国法院（仲裁地法院）提出了撤销仲裁裁决的申请。以下我们重点从仲裁协议适用法律的角度出发，审视同一仲裁裁决在两个国家法院（英、法）的不同命运。

　　英国高等法院认为：特许经营协议中对英国法律的选择构成了对包括仲裁协议在内的整个协议的明确法律选择，因此仲裁协议的适用法律也应为英国法。而根据英国法律，KFG不应被认定为仲裁协议的一方。Kabab-Ji对此裁决提出上诉。

　　上诉法院同意下级法院的意见，即认为双方当事人明确选择英国法律管辖主合同则代表其明确选择英国法律管辖仲裁协议。根据英国法律，KFG不应被认定为仲裁协议的一方，因此对该仲裁裁决书不予承认与执行。Kabab-Ji向最高法院提起上诉。

　　英国最高法院维持了上诉法院的判决，认为“根据特许经营协议的法律适用条款，双方当事人的仲裁协议所适用的法律是英国法律，因为该法律适用条款适用于合同文件中的所有条款，包括仲裁条款。”

　　法院认为，由于双方当事人没有明确约定英国法律将具体管辖仲裁协议，仲裁庭有义务适用仲裁地法（即法国法律）管辖仲裁协议。根据法国法律，KFG受仲裁协议的约束。因此，KFG撤销仲裁裁决的申请被驳回。

　　维持上诉法院的判决，认为仲裁协议受仲裁地法而非主合同法律管辖。判决再次强调了仲裁协议的可分离性（separability of the arbitration agreement），还强调了当事人在仲裁协议适用法律方面的明确意图的重要性。因此，驳回了KFG撤销仲裁裁决的申请。

　　该案败诉方在仲裁地（法国）撤销仲裁裁决的申请被驳回，但胜诉方在英国对仲裁裁决进行承认与执行的申请同样被驳回。至此，Kabab-Ji v.KFG案件走入了死胡同。

　　由此，仲裁协议的适用法律不再是一个可有可无的初始阶段问题，更是一个贯穿国际仲裁始终，在承认和执行程序中可能会起到决定性作用的重要问题。本文将结合前述案例，进一步明晰在缺乏对仲裁协议适用法律明确约定的情况下，在英国法、法国法下应如何看待该问题。

　　1.现行阶段：由判例明确的三层次检验法（three-fold test）

　　根据英国法律，仲裁协议被视为主合同的一部分。在确定当事人意愿时，英国高等法院会参考主合同的明确措辞。如在Kabab-Ji v.KFG，主合同条款中有“本合同包含合同的所有条款内容/This Agreement includes all of the terms of the agreement.”的明确表述。如果存在此类“合同整体性”表述，则可将主合同的适用法律视为对仲裁协议的适用法律做出的明示选择。

　　如没有“合同整体性”的相关表述，也会根据Enka v.Chubb[6]一案中的说理，认为“从可分离性原则（separability of the arbitration agreement）中并不能得出仲裁协议一般应被视为与合同其他部分‘不同且独立的协议’，或者合同的准据法选择一般不应被解释为适用于仲裁条款”，如确实没有任何“令人信服的理由”说明为什么当事人的一般法律选择不能延伸到仲裁协议，则仲裁协议所在的主合同约定的适用法律可视为仲裁协议的适用法律。”此种对仲裁协议适用法律的选择为暗示选择。

　　除非存在两种例外情况（rebuttable presumption）：（1）如果仲裁地法规定，仲裁协议受一国法律管辖时，仲裁也将被视为受该国法律管辖；（2）如果仲裁协议受与主合同相同的法律管辖，则存在仲裁协议无效的重大风险（有效性原则）。

　　如缺乏前述的明示选择和暗示选择，英国法院对仲裁协议的管辖采取的是最密切联系管辖，为仲裁地法管辖。这与《纽约公约》第五条甲款不存在当事人合意选择仲裁协议的适用法律时的默认规则是一致的。

　　2023年11月，英国法律委员会向议会提交了修订1996年英国仲裁法的法案。目前该法案已于2024年11月6日在上议院通过了三读，目前正在下议院的审阅过程中。

　　新仲裁法案中最重要的一处修改就是对仲裁协议的适用法律进行了明确规定，新增：“6A仲裁协议的适用法律：（1）仲裁协议的适用法律为：（a）当事各方明示适用于仲裁协议的法律，或（b）如无前述合意，则为仲裁地法。（2）就前述第（1）款而言，当事各方约定的某一法律适用于包含仲裁协议的主协议的，并不构成对该法律也适用于仲裁协议的明确约定。”

　　可见，英国新仲裁法案关于仲裁协议适用法律的确定与其在过往案例中确认的原则并不相同，这也意味着英国今后将开启以仲裁地法确认仲裁协议适用法律的新篇章。

　　法国最高院表示“根据国际仲裁的实质性规则，仲裁协议在法律上独立于载有或提及仲裁协议的主合同，仲裁协议的存在和效力应根据当事各方的共同意向加以评估，但须遵守法国法律和国际公共政策的强制性规则，无需参照任何国内法。”[7]在Kabab-Ji v.KFG中，该点再次得到确认“根据国际仲裁的实质性规则，仲裁条款在法律上独立于直接或以提及方式包含该条款的基础合同，其存在和有效性在不违反法国法律和国际公共政策的强制性规则的前提下，根据当事人的共同意愿进行解释，而无需参照任何国内法。”

　　因此，法国强调仲裁协议与主合同的分离性，通常采用仲裁地法作为仲裁协议的适用法律。

　　除前述英国法、法国法对仲裁协议适用法律的规定外，瑞士法下也有独特的确认仲裁协议适用法律的方式：

　　《瑞士国际私法》第178（2）条规定：“就其实质而言，如果仲裁协议基开云网址 kaiyun官方入口于当事人选择的法律，或管辖争议标的物的法律，或管辖主合同的法律，或瑞士法律，任一有效，则该仲裁协议有效。”

　　可见，瑞士方式是采取最大化确认仲裁协议有效性的原则来确定仲裁协议管辖法律。

　　在国际仲裁中，仲裁协议适用法律的选择具有至关重要的意义。它不仅决定了仲裁程序的合法性和Kaiyun体育官方网站 开云登录网站有效性，也直接影响到仲裁庭对合同争议的解释和裁决结果。通过明确仲裁协议适用的法律，双方当事人能够预见可能的法律风险，确保仲裁过程的透明和公平。此外，合理选择适用法律有助于避免在执行仲裁裁决时遇到不必要的法律障碍。因此，理解和妥善处理仲裁协议适用法律的问题，是确保仲裁顺利进行和裁决有效执行的关键步骤。

　　张利宾，北京市京都律师事务所高级合伙人，毕业于美国德克萨斯大学奥斯汀法学院，获得美国法律博士学位（J.D.），受过系统的英美普通法教育，拥有美国纽约州和中国的律师执照。张律师自1997年起执业，有二十多年在国际律所和跨国公司的法律工作经验，擅长跨境投资并购、涉外争议解决和合规业务，曾帮助多家中国企业进行海外投资（例如新疆广汇、中化集团、申能集团、京能集团和新奥集团等中国企业的海外投资项目）。张律师是贸仲（CIETAC）、北仲（BIAC）、港仲（HKIAC）和非洲商法协调组织（OHADA）的中国籍仲裁员，也曾作为出庭律师代理过数起重大油气项目仲裁和诉讼案件，在新加坡、伦敦等地的国际仲裁机构和荷兰海牙商事法院均有丰富的出庭经验，多次被国内外权威法律评级机构评为项目与能源领域的领先律师。

　　宋佳宁，本科毕业于中国政法大学，硕士毕业于莱顿大学（荷兰）国际争议解决与仲裁项目。在硕士期间，进行了国际诉讼与仲裁程序，国际Kaiyun体育官方网站 开云登录网站投资法，国际贸易法以及国际商事仲裁等方面的深入学习，硕士毕业论文研究方向为可再生能源领域的投资仲裁所导致的监管寒意。

　　宋佳宁律师擅长处理国际商事仲裁案件，专注于能源与建设工程领域，对EPC合同、PPA相关争议有深入了解。同时，在国内法域下，擅长处理境外仲裁裁决在中国的承认和执行，以及各类民商事争议解决案件，曾代表客户在贸仲处理各类仲裁案件，也曾代表客户在各级人民法院处理买卖合同纠纷、借款纠纷、人身损害赔偿纠纷等案件。

　　京都所涉外业务团队由业内享有盛誉的张利宾律师领导，由多位具备出色法学素养的律师组成，其中多名律师拥有美国法学博士学位（J.D.）并具备美国律师执业资格。作为一支优秀的涉外律师团队，我们深入研究客户的需求，立足产业链实务视角，以实现客户利益最大化的法律服务宗旨。我们团队的优势之一在于对海外文化和法律体系的深刻理解，团队成员均具备专业的中英文双语能力和敏锐的洞察力，能够在全球范围内为客户提供灵活、高效的法律服务。 张利宾律师团队的执业领域主要涵盖国际争议解决、能源与新能源、海内外企业合规及投融资并购等方面，以专业能力强、响应速度快和擅长处理疑难案件著称。团队还专门设立了新能源/ESG研究团队、合规研究团队及投融资并购研究团队，为中外企业提供切入行业场景的、综合有效的法律专业服务。